Эксперт ТПП РФ о переходе на обязательное применение машиночитаемых доверенностей (МЧД)
Эксперт ТПП РФ о переходе на обязательное применение машиночитаемых доверенностей (МЧД)
Олег Гурин, член Совета ТПП РФ по развитию системы закупок, главный редактор журнала ПРОГОСЗАКАЗ
С 1 сентября 2024 года завершился срок перехода на обязательное применение машиночитаемых доверенностей (МЧД) при подписании электронных документов представителями организации (за исключением руководителя).
За две недели после перехода к обязательному использованию МЧД выяснилось, что не все электронные площадки ввели блокирующий контроль для случаев подачи заявок на участие в закупках лицами, у которых нет МЧД
(и которые не являются при этом «лицом, имеющим право действовать от имени участника закупки – юридического лица без доверенности»). Своим экспертным мнением по этому вопросу поделился Олег Гурин, главный редактор журнала ПРОГОСЗАКАЗ, член Совета ТПП РФ по развитию системы закупок.
По мнению Олега Гурина, скоро члены закупочных комиссий по всей стране столкнутся с необходимостью расставить знаки препинания во фразе «отклонить нельзя допустить» применительно к данной ситуации.
«Пока правоприменительная практика не опровергнет мой выбор, я голосую за вариант «отклонить нельзя, ДОПУСТИТЬ», - отмечает эксперт.
Олег Гурин подчеркивает, что «с точки зрения заказчика, следование этой позиции лишено каких-либо практических рисков. Так, чтобы показать это, предлагаю провести мысленный эксперимент и ответить на вопрос: что плохого может случиться, если допустить заявку, подписанную работником участника закупки без МЧД, удостоверяющей наличие у него соответствующих полномочий?
Допущение первое. Например, если участник закупки решит обжаловать законность признания заявки соответствующей требованиям извещения. Однако при этом к возражению на такую жалобу можно привести следующие аргументы:
Во-первых, согласно абз. 3 подп. «а» п. 11 Правил регистрации участников закупок в ЕИС и ведения ЕРУЗ для регистрации в ЕИС уполномоченное лицо проходит регистрацию, идентификацию и аутентификацию в ЕСИА, при этом руководитель наделяет лиц, указанных в подп. «б» п. 5 Правил, полномочиями на осуществление действий в ЕИС и на электронной площадке (в т.ч. специализированной).
Согласно подп. «б» п. 5 Правил уполномоченным лицом участников закупок является в т.ч. лицо, уполномоченное руководителем на осуществление в ЕИС и на электронной площадке (в т.ч. специализированной) от имени участника закупки действий, предусмотренных Законом № 44-ФЗ, на подписание документов о приемке,
а также на определение иных лиц, уполномоченных на осуществление таких действий.
Таким образом, проверка полномочий лиц (пользователей) на осуществление действий от имени участника закупки происходит при определении таких лиц в качестве уполномоченных лиц участника закупки в ЕСИА, а также в момент входа на электронную площадку с прохождением идентификации и аутентификации в ЕСИА.
Правила ведения ЕРУЗ никаких изменений в связи с переходом к использованию МЧД не претерпели (если совсем простым языком, неуполномоченное лицо попросту не смогло бы нажать кнопку «подать заявку», поэтому, раз кнопка была нажата, значит у нажимавшего были соответствующие полномочия).
Во-вторых, Закон № 44-ФЗ с 1 июля 2018 года не обязывает участников представлять в составе заявки документы, подтверждающие полномочия лица на осуществление действий, предусмотренных Законом № 44-ФЗ, от имени юридических лиц или физических лиц. В частности, на это указывала ФАС России в решении от 10.07.2023 по делу № 28/06/105-172/2023 (извещение № 0134100005123000042). Переход к обязательному использованию МЧД в этом плане ничего не изменил:
- статью 43 Закона № 44-ФЗ не дополняли положениями, обязывающими участников закупок включать в заявку МЧД, подтверждающую полномочия лиц, подписывающих такую заявку (если только заявка не подписывается напрямую «лицом, имеющим право действовать без доверенности»);
- часть 12 статьи 48 Закона № 44-ФЗ не дополняли особым основанием для отклонения заявки, в случае если она подписана лицом, полномочия которого не подтверждены надлежащей МЧД (а отклонение заявки на участие в закупке по основаниям, не предусмотренным Законом № 44-ФЗ, по-прежнему не допускается: (ч. 1 ст. 27 Закона № 44-ФЗ).
Допущение второе. Если признаем соответствующей заявку участника, подписанную лицом, полномочия которого не подтверждены МЧД, потом с этим участником будет заключен контракт, и если при исполнении которого «что-то пойдет не так», участник закупки может уйти от ответственности, заявив о недействительности контракта по причине подачи заявки неуполномоченным лицом.
Это допущение, на мой взгляд, не выдерживает никакой критики, поскольку действия участника закупки по подписанию контракта, предоставлению обеспечения его исполнения и, наконец, по его исполнению будут означать последующее одобрение сделки (ст. 183 ГК РФ и абз. 2 п. 123 постановлением Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 № 25). Если поставщик (подрядчик, исполнитель) попробует сообщить, что «контракт-то наш недействительный», сработает принцип эстоппеля: запрет ссылаться на обстоятельства, которые ранее признавались стороной бесспорными, исходя из ее собственных действий или заверений.
Этот принцип закреплен в абз. 4 п. 2 ст. 166 ГК РФ: «Сторона, из поведения которой явствует ее воля сохранить силу сделки, не вправе оспаривать сделку по основанию, о котором эта сторона знала или должна была знать при проявлении ее воли».
Таким образом, в случае допуска заявки, подписанной лицом, не представившим МЧД, серьезных рисков ни у членов комиссии, ни у самого заказчика нет. А в случае отклонения, напротив, имеется серьезный риск признания действий комиссии неправомерными, поскольку Закон № 44-ФЗ не возлагает на участников прямую обязанность включать в состав заявки МЧД, подтверждающую полномочия подписавшего заявку лица. А также не содержит бесспорного основания для отклонения заявки, в составе которой отсутствует МЧД»,- подчеркнул Олег Гурин.